В результате изучения данной главы студент должен:
знать: положения теории уголовного права в части определения множественности преступлений и ее видов, понятие и признаки совокупности преступлений, понятие и признаки рецидива преступлений; современную уголовно-правовую литературу, юридическую периодику, монографии, в которых рассматриваются спорные и проблемные вопросы института множественности преступлений;
уметь: юридически грамотно излагать теоретические положения по изученным вопросам, проводить научные исследования по проблемным вопросам учения о множественности преступлений, высказывать собственную точку зрения по наиболее сложным и дискуссионным вопросам темы;
владеть: информацией о различных научных позициях российских ученых по наиболее спорным и проблемным вопросам учения о множественности преступлений; навыками анализа явлений и фактов правоприменительной практики.
Институт множественности преступлений в отечественном уголовном праве имеет глубокие исторические корни. Его эволюция берет свое начало еще со времен Русской Правды. Однако длительное время, вплоть до периода правления Петра I, законодательство содержало лишь одну элементарную форму множественности – повторение преступления. Впервые институт множественности получил достаточно полную регламентацию в Уложении о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. в виде «повторения» преступлений (т. е. рецидива преступлений) (ст. 113) и «стечения» преступлений (т. е. совокупности преступлений) (ст. 114, 115, 156), которые признавались отягчающими обстоятельствами (ст. 137–139).
Проблеме множественности преступлений посвятили свои труды многие ученые дореволюционной России, которые создали основы учения об институте множественности[224]. Данная проблема не утратила своей актуальности и в современной науке уголовного права. Об актуальности теоретических и практических проблем, касающихся уголовно-правовой оценки нескольких преступлений, совершенных одним лицом, говорит и М. Д. Молчанов[225]. В различных источниках категория множественности преступлений обычно ассоциируется с совершением лицом нескольких преступлений. При этом упор делается на правовую реакцию государства на факт совершения первого преступления. В зависимости от того, вынесено лицу официальное порицание (выраженное в обвинительном приговоре суда) или лицо избежало осуждения и осталось безнаказанным, и определяется содержание данного института.
Однако проблема множественности преступлений не сводится к оценке количественной стороны преступной деятельности – числа совершенных преступлений, а также формально юридического критерия – наличия или отсутствия судимости. Она гораздо глубже и касается внутренних, социальных свойств преступной деятельности, свидетельствующих о ее повышенной, а иногда и чрезвычайно высокой общественной опасности. Именно эти свойства обусловливают наличие в законодательстве особого института, именуемого множественностью преступлений.
Между тем законодатель не выделяет данный институт в самостоятельный элемент (раздел, главу) системы уголовного законодательства. Нормы УК РФ, посвященные институту множественности преступлений (ст. 17, 18), структурно не обособлены и находятся в гл. 3 «Понятие преступления и виды преступлений». Таким образом, закон объединяет соответствующие формы множественности преступлений в рамках наиболее общей категории, именуемой «виды преступлений», наравне с категориями преступлений, выделяемым в зависимости от характера и степени общественной опасности деяния.
Такой подход законодателя вряд ли можно признать обоснованным, поскольку данные институты имеют различную социальную и юридическую природу и, что более важно, разное уголовно-правовое значение. Категории преступлений – это универсальный инструмент измерения общественной опасности преступлений, применяемый, во-первых, для установления преступности деяний и ограничения сферы их криминализации, во-вторых, для дифференциации уголовно-правовых последствий совершения преступлений. В социальном плане категории преступлений обезличены, поскольку выделяются по формально-юридическому критерию. Поэтому, например, такое опасное преступление, как убийство, подразделяется исходя из данного критерия на диаметрально различные категории преступлений: особо тяжкие (ч. 1, 2 ст. 105 УК РФ), средней тяжести (ст. 106 УК РФ) и небольшой тяжести (ст. 107, 108 УК РФ).
Институт множественности преступлений имеет свою социальную основу, определяемую качественными свойствами преступного деяния и личности преступника, что не позволяет ставить его наравне с формально-юридическими инструментами. В этой связи множественность преступлений и ее основные (типовые) формы нуждаются в законодательной регламентации в отдельной главе УК РФ, логически завершающей блок институтов, связанных с особыми формами преступной деятельности (после гл. 7 УК РФ).
В УК РФ, как и ранее действовавшем уголовном законодательстве, отсутствует понятие множественности преступлений. Оно выработано доктриной уголовного права и применительно к отдельным его формам закреплено в ст. 17, 18 УК РФ (совокупность преступлений и рецидив преступлений). Оценивая современное состояние учения о множественности преступлений, следует отметить, что оно является одним из наиболее сложных и дискуссионных разделов науки уголовного права.
Прежде всего, в теории уголовного права существуют различные подходы к определению института множественности преступлений. В советской уголовно-правовой науке понятие множественности преступлений часто определялось как совершение одним и тем же лицом двух и более преступлений или как стечение в действиях лица нескольких преступлений[226], т. е. указывался лишь количественный признак данного института. Другие ученые к множественности преступлений относили случаи, когда лицом совершено несколько правонарушений, каждое из которых расценивается уголовным законом в качестве самостоятельного преступления (содержит состав преступления)[227], либо когда виновное лицо одним или несколькими последовательно совершенными деяниями выполняет несколько составов преступления[228]. Данные дефиниции, наряду с количественным, указывают на качественный признак множественности преступлений – наличие в каждом деянии отдельного состава преступления. В современной литературе определение данного института зачастую связывается с уголовно-правовыми последствиями совершенных преступлений. Одни полагают, что множественность преступлений – это совершение одним лицом двух или более преступлений, по которым не истекли сроки давности (ст. 78 УК РФ) и не погашена судимость (ст. 86 УК РФ)[229]. Другие под множественностью преступлений понимают совершение лицом двух или более преступлений, каждое из которых сохраняет свое уголовно-правовое значение[230].
Другой подход связывает определение множественности преступлений не только с уголовно-правовыми, но и процессуальными последствиями их совершения. В этом случае под множественностью преступлений понимается «сочетание в поведении одного и того же лица нескольких правонарушений, предусмотренных уголовным законом, при условии, что каждый из актов преступного поведения субъекта представляет собой самостоятельный состав преступления, сохраняет уголовно-правовое значение и не имеет процессуальных препятствий для уголовного преследования»[231]. Достоинством данного определения является указание на общие признаки данного института, однако в нем не учтены особенности составляющих его форм (например, повторение преступления).
Встречаются и более сложные определения множественности преступлений, сочетающие как общие, так и специфические признаки этого уголовно-правового явления. В соответствии с данным подходом множественность определяется «как случаи, влекущие за собой определенные юридические последствия, когда лицо совершает одним действием (бездействием) или несколькими последовательными действиями (деяниями) два и более преступлений, подпадающих под одну и ту же статью (или различные статьи уголовного закона), ни за одно из которых оно (лицо) еще не было осуждено, либо совершает преступление после осуждения за предыдущее, если при этом хотя бы по двум из совершенных преступлений не аннулированы уголовно-правовые последствия в установленном законом порядке, а равно если не имеется уголовно-процессуальных препятствий по ним к возбуждению уголовного дела»[232]. Данное определение представляется более полным, так как в нем, с одной стороны, указано на взаимосвязь совершенных преступлений, образующих множественность (одновременно или последовательно), с другой стороны, на их отличительную особенность (наличие или отсутствие осуждения).
В то же время указание на отсутствие процессуальных препятствий для уголовного преследования данных преступлений представляется излишним, поскольку они не характеризуют ни социальные, ни юридические свойства множественности преступлений (хотя следует обратить внимание, что и в новейших публикациях есть сторонники указания при определении множественности названного признака[233]). Например, рецидив преступлений возникает в момент совершения нового умышленного преступления в период погашения судимости за первое преступление. В то же время он является тем юридическим фактом, который влияет только на характер правовых последствий (более строгое наказание и др.). Поэтому его установление (признание) осуществляется на этапе реализации уголовной ответственности при вынесении судом обвинительного приговора. До этого момента рецидив преступлений, т. е. квалифицированное другими юридическими фактами повторение преступления, в уголовно-правовом смысле никак себя не проявляет. Соответственно, какие-либо процессуальные особенности уголовного судопроизводства по этим преступлениям также не имеют для его признания какого-либо значения. Например, если новое преступление относится к делам частного обвинения, отсутствие жалобы потерпевшего имеет сугубо процессуальное значение, поскольку это исключает производство по делу (нельзя возбудить уголовное дело и провести его расследование). Данная особенность уголовного процесса, по сути, превращает рецидив в юридическую фикцию, но не устраняет его. В определенных случаях процессуальный закон предусматривает правовые средства преодоления «вето» потерпевшего (например, ст. 37 УПК РФ предусматривает возможность возбуждения дела прокурором в случае неспособности лица подать соответствующую жалобу). В то же время по делам публичного и частно-публичного обвинения рецидив преступлений приобретает определенное значение, поскольку он препятствует освобождению лица от уголовной ответственности (в этом случае лицо не может считаться совершившим преступление впервые). Иная ситуация возникает при совокупности преступлений. Даже при наличии повторения преступлений лицо считается совершившим преступление впервые и может быть освобождено от уголовной ответственности. В этом случае совокупность преступлений превращается в юридическую фикцию и не создает препятствий для применения данного института. Поэтому указанный признак для множественности преступлений является факультативным.
Таким образом, на понятийном уровне приведенные выше дефиниции не противоречат друг другу, так как с различной степенью полноты отражают сущность одного и того же явления – множественность преступлений. Суммируя сказанное, под множественностью преступлений следует понимать совершение лицом (несколькими лицами) одним действием (бездействием) или несколькими последовательными действиями (бездействием) двух и более преступлений, каждое из которых содержит самостоятельный состав преступления, предусмотренный одной или различными статьями (частями статьи) уголовного закона, и влечет установленные им уголовно-правовые последствия.
Из этого определения вытекают следующие наиболее общие признаки множественности преступлений: а) совершение лицом (несколькими лицами) одним либо несколькими деяниями двух или более преступлений; б) каждое из преступлений содержит самостоятельный состав преступления, предусмотренный одной или различными статьями (частями статьи) УК РФ, т. е. квалифицируется по отдельной статье (части статьи) уголовного закона; в) каждое из преступлений, образующих множественность, влечет установленные уголовным законом правовые последствия на момент принятия решения по делу.
Первым наиболее общим признаком множественности преступлений является совершение одним лицом (несколькими лицами) двух или более преступлений. Данный признак характеризует институт множественности с его количественной (внешней) стороны, выделяя его тем самым в системе институтов уголовного права. Однако здесь важна не сама по себе количественная сторона множественности. Некоторые авторы в качестве обязательного конструктивного признака множественности преступлений указывают на лицо, совершившее эти преступные деяния как «объединяющее начало множественности преступлений». По данному признаку они отличают множественность преступлений от другой разновидности множественности в уголовном праве – множественности участников одного преступления[234].
С этим можно согласиться, если принимать во внимание определенную связь института множественности преступлений с институтом соучастия, однако эта связь для института множественности не является определяющей. Тот факт, что «эти преступления могут совпадать либо различаться между собой по различным элементам состава преступления, кроме одного – субъекта преступления», не является существенным признаком множественности преступлений, тем более что эти преступления могут быть совершены несколькими лицами. Совершены ли эти преступления одним или несколькими лицами, существенного значения не имеет. Гораздо важнее говорить о характере связи этих преступлений с деянием субъекта – их совершением одним или несколькими действиями (бездействием), а также об особом уголовно-правовом статусе субъекта, связанном с судимостью. Таким образом, данный признак коррелирует с субъектом преступления через призму правовых последствий совершения преступления. В этом плане множественность преступлений характеризуется следующими двумя особенностями: 1) лицо совершает одним действием (бездействием) или несколькими деяниями два или более преступления, подпадающих под одну и ту же статью уголовного закона (или различные статьи), ни за одно из которых оно не было осуждено; 2) совершает преступление после осуждения за предыдущее, сохраняющее уголовно-правовые последствия[235].
Первая особенность предполагает временную связь этих преступлений: они могут совершаться как одним действием (бездействием), т. е. одновременно, так и последовательными действиями, т. е. разновременно. В последнем случае имеет место их повторение (рецидив в широком смысле слова). Это первая существенная характеристика преступлений, образующих множественность, непосредственно определяющая ее формы. Первая особенность предполагает учет правовых последствий первого преступления – наличие (отсутствие) судимости, что также влияет на формы множественности. Если первое преступление не повлекло определенных правовых последствий (реального наказания и судимости), внешние контуры (форма) множественности существенно меняются. Таким образом, для оценки множественности преступлений существенно то, что преступления могут быть совершены: а) одним действием (бездействием) или разновременными действиями субъекта; б) до его осуждения за первое из них, т. е. до вынесения по нему обвинительного приговора суда или после осуждения, т. е. после вынесения обвинительного приговора. Соответственно несущественно то, что: а) преступления совершены одним лицом или несколькими лицами (в соучастии); б) они являются оконченными или неоконченными. Указанные особенности этих преступлений могут иметь значение лишь для квалификации множественности преступлений и не влияют на ее уголовно-правовые последствия. В литературе часто обращается внимание на то, что множественность преступлений исключается, если одно из двух деяний, совершенных виновным, является не преступлением, а иным правонарушением (гражданско-правовой деликт, административный, дисциплинарный проступок). Например, не образует множественности сочетание таких действий, как мелкое хулиганство (проступок) и уголовно наказуемое хулиганство, мелкое хищение (проступок) и кража (преступление) и т. п.[236] Полагаем, это несущественная характеристика множественности преступлений, даже если иметь в виду возрождение в уголовном праве административной преюдиции. Так, ст. 151.1 УК РФ устанавливает ответственность за розничную продажу несовершеннолетним алкогольной продукции, совершенную неоднократно. Согласно примечанию к данной статье, розничной продажей несовершеннолетнему алкогольной продукции, совершенной лицом неоднократно, признается розничная продажа несовершеннолетнему алкогольной продукции, если это лицо ранее привлекалось к административной ответственности за аналогичное деяние в течение 180 дней. В данном случае имеет место множественность правонарушений, имеющих различную природу, но в уголовно-правовом смысле речь идет о единичном преступлении.
Второй общий признак множественности предполагает, что каждое из совершенных преступлений представляет собой отдельное, единичное преступление, содержащее самостоятельный состав преступления, предусмотренный одной или различными статьями (частями статьи) УК РФ. Данный признак характеризует институт множественности с его качественной (внутренней) стороны, отграничивая его от смежной уголовно-правовой категории единичного преступления и тесно связанным с ней явлением конкуренции уголовно-правовых норм.
Как уже отмечалось, любое преступление при множественности по своим свойствам может иметь разный характер, оно может быть оконченным или неоконченным, совершенным одним лицом или в соучастии. При этом указанные разновидности преступления могут находиться в любом сочетании, что не имеет значения для квалификации множественности. Так, в одном случае лицо совершило два оконченных преступления; в другом – одно оконченное преступление, а другое – неоконченное; в третьем – являлось исполнителем одного преступления и организатором, подстрекателем или пособником другого; в четвертом – совершило неоконченное преступление и являлось соучастником другого преступления; в пятом – совершило два неоконченных преступления; в шестом – являлось соучастником двух преступлений. Однако при совершении некоторых единичных преступлений некоторые из таких сочетаний закономерно порождают множественность преступлений (об этом будет сказано далее).
В связи с исключением из УК РФ нормы о неоднократности преступлений (ст. 16) для оценки некоторых форм множественности не имеет значения соотношение преступлений по их содержанию (тождественные, однородные, разнородные). Согласно ст. 16 УК РФ под неоднократностью преступлений понималось совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной статьей или частью статьи УК РФ. Совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями УК РФ, также могло признаваться неоднократностью, если это было специально предусмотрено соответствующими статьями Особенной части УК РФ (ч. 1 ст. 16 УК РФ). Таким образом, неоднократность могли образовывать в первую очередь тождественные преступления. Однако закон предусматривал возможность образования неоднократности также и однородными преступлениями, что исключало их квалификацию по совокупности преступлений. Таким образом, существенным для оценки множественности преступлений является лишь то, что каждое из преступлений квалифицируется по отдельной статье (части статьи) уголовного закона, соответственно оно не является внутренним свойством или элементом одного и того же или другого преступления.
Третий общий признак множественности предполагает, что каждое из преступлений, образующих множественность, влечет установленные уголовным законом правовые последствия его совершения. К числу правовых последствий совершения преступления закон относит наказание и иные меры уголовно-правового характера, связанные с уголовной ответственностью (ч. 2 ст. 2 УК РФ). Согласно действующему уголовному законодательству, все правовые последствия совершения преступления, связанные с уголовной ответственностью и наказанием, сохраняют свою юридическую силу в течение определенных сроков давности. Соответственно, закон предусматривает освобождение от уголовной ответственности или наказания лица, совершившего преступление, за истечением срока давности привлечения к уголовной ответственности либо исполнения обвинительного приговора (ст. 78, 83 УК РФ), а также погашение или снятие судимости (ст. 86 УК РФ). Кроме того, в УК РФ содержатся многочисленные нормы, предусматривающие иные основания освобождения от уголовной ответственности или наказания лица, совершившего преступление (например, вследствие деятельного раскаяния, по актам амнистии или помилования и др.), что также влечет прекращение уголовно-правового отношения, влекущего данные последствия. Прекращение уголовно-правового отношения аннулирует все правовые последствия совершения преступления, превращая его тем самым в юридическую фикцию (несуществующий факт). Соответственно, если хотя бы по одному из совершенных преступлений правовые последствия не наступают, то соответствующее преступление не может расцениваться в качестве составной части множественности преступлений. Таким образом, множественность преступлений образуют те преступления, которые влекут уголовную ответственность и наказание, а также иные правовые последствия их совершения, связанные с судимостью. В связи с эти в теории уголовного права выделяется особая категория обстоятельств, исключающих множественность преступлений[237]. В литературе существуют различные классификации таких обстоятельств. При этом вначале обычно указываются нормы, предусматривающие различные виды освобождения от уголовной ответственности (ст. 75–78, 84, 90, а также примечания к ст. 126, 127.1, 204, 205, 205.1, 206, 208, 210, 222, 223, 228, 291, 307, 337, 338 УК РФ), затем следуют нормы, относящиеся к институту освобождения от наказания (ст. 73, 80.1, 81, 83, 84, 85 УК РФ), наконец этот перечень заканчивается нормами, относящимися к амнистии и помилованию (ст. 84, 85 УК РФ), а также регламентирующими погашение или снятие судимости (ст. 86 УК РФ)[238].
Однако здесь следует обратить внимание на два момента. Во-первых, к указанным обстоятельствам неправомерно относить обстоятельства, исключающие преступность деяния (в частности, ст. 31 УК РФ и др.), а также принятие уголовного закона, устраняющего преступность деяния (ч. 1 ст. 10 УК РФ), поскольку данные обстоятельства не связаны с правовыми последствиями совершения преступления. Во-вторых, применение этих обстоятельств в отношении предыдущего преступления должно носить безусловный характер. Если освобождение от уголовной ответственности (наказания) носит условный характер, данное обстоятельство не исключает множественности преступлений, поскольку уголовное правоотношение в данном случае еще не прекращено. При освобождении от уголовной ответственности (наказания) за вновь совершенное преступление значение имеет диспозитивность соответствующего вида освобождения, поскольку наличие ответственности за предыдущее преступление часто препятствует освобождению от нее за новое преступление.
Таким образом, множественность преступлений представляет собой сложное социальное и правовое явление, состоящее из нескольких преступлений, находящихся в определенных типовых связях между собой, а также с субъектом преступления.
В зависимости от характера этих связей выделяются формы множественности преступлений. В науке уголовного права нет единства мнений относительно форм множественности[239]. При характеристике данного вопроса целесообразно выделить три периода развития законодательства: советский, постсоветский (до 8 декабря 2003 г.) и новейший (по настоящее время). В УК РСФСР 1960 г. учитывались следующие виды множественности: совокупность, повторность, неоднократность, систематичность, рецидив преступлений, совершение преступных деяний в виде промысла. В теории по уголовно-правовому значению они объединялись в три вида множественности преступлений: 1) совокупность преступлений; 2) повторность преступлений (и ее специальные разновидности: неоднократность, систематичность, совершение преступлений в виде промысла); 3) рецидив преступлений[240]. В соответствии с другим подходом повторность и рецидив объединялись в более общее понятие – повторение преступлений и выделялись два вида множественности преступлений: 1) повторение преступных деяний (повторность, рецидив); 2) совокупность преступлений[241].
Однако некоторые ученые высказывали иной взгляд на формы множественности. Так, Т. М. Кафаров выделял два вида множественности: во-первых, повторение преступлений, характеризующееся последовательностью совершенных преступлений, во-вторых, идеальную совокупность, при которой последовательность преступлений отсутствует. В первую форму (повторение преступлений) он включал рецидив преступлений, повторность и реальную совокупность преступлений. Под повторностью понималось вторичное либо многократное совершение в разное время тождественных или однородных преступлений (если в соответствии с законом последние образуют повторность) одним и тем же лицом до его осуждения; под реальной совокупностью – совершение виновным двух и более разнородных или однородных преступлений, не совпадающих по времени их начала и окончания, путем самостоятельных (отдельных) действий или актов бездействия; под идеальной совокупностью – совершение двух и более преступлений одним и тем же действием лица. При этом оговаривалось, что понятие повторности преступлений может употребляться и в широком смысле, когда она охватывает все случаи совершения второго и любого последующего преступления одним и тем же субъектом независимо от привлечения его к ответственности за предыдущее преступление[242]. Сходную позицию по данному вопросу занимал В. П. Малков. Он выделил два классификационных основания деления множественности на формы. По первому основанию (сопряжено ли множество преступных деяний с их повторением, возобновлением либо нет) он выделял две основные формы множественности: повторность (повторение) преступлений и их идеальную совокупность. По другим классификационным признакам правового и социального характера названные основные формы множественности преступлений, в свою очередь, подразделялись на определенные разновидности. В зависимости от того, подвергалось ли лицо осуждению за ранее совершенное преступление или нет, повторность (повторение) преступлений подразделялась на две разновидности: а) повторность (повторение), не связанную с осуждением за ранее совершенное деяние; б) повторность (повторение), связанную с осуждением за ранее совершенное преступление (рецидив). В свою очередь повторность, не связанная с осуждением лица за ранее совершенное деяние, в зависимости от характера (однородности либо разновидности) совершаемых преступных деяний в соответствии с действующим законодательством была подразделена на: 1) неоднократность преступлений, когда до осуждения лицом совершаются аналогичные, подпадающие под одну и ту же статью уголовного закона преступления; 2) реальную совокупность преступлений, когда совершаются деяния, подпадающие под различные статьи уголовного закона. Частными случаями неоднократности он называл систематичность преступлений и совершение их в виде промысла. Повторность (повторение) преступлений, связанная с осуждением лица за ранее совершенное деяние, по признаку, отбыто ли полностью наказание осужденным за ранее совершенное преступление либо нет, в свою очередь делилась на два вида: 1) повторность преступлений (рецидив) после полного отбытия наказания за ранее совершенное преступление; 2) повторность (рецидив) до полного отбытия наказания за предшествующее деяние. Множественность же преступлений, вызываемую не повторением преступлений, а одним действием, в зависимости от того, под одну и ту же или различные статьи уголовного закона подпадает содеянное, подразделялась на: 1) идеальную совокупность аналогичных преступлений, подпадающих под одну и ту же статью уголовного закона; 2) идеальную совокупность различных преступлений, подпадающих под различные статьи уголовного закона[243].
Близкую к вышеизложенной точку зрения высказывал Т. Э. Караев. По его мнению, множественность преступных деяний структурно можно представить в виде нескольких рядов: 1) идеальная совокупность и общая повторность – первый ряд; 2) общая повторность охватывает специальную повторность и реальную совокупность – второй ряд; 3) при усложнении предшествующим осуждением виновного реальная совокупность трансформируется в общий рецидив, а специальная повторность обретает свойства специального рецидива – третий ряд[244]. Подобное довольно сложное деление множественности преступлений на формы и отдельные разновидности основывалось на действующем уголовном законодательстве и имело непосредственное практическое значение.
УК РФ 1996 г. в начальный период его действия предусматривал три формы множественности преступлений: неоднократность преступлений (ст. 16 УК РФ), совокупность преступлений (ст. 17 УК РФ) и рецидив преступлений (ст. 18 УК РФ). Соответственно, указанные формы множественности преступлений выделялись и в теории уголовного права[245]. Согласно закону неоднократностью преступлений признавалось совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной статьей или частью статьи УК РФ (ч. 1 ст. 16 УК РФ). Совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями УК РФ, признавалось неоднократным в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ. Например, в п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ предусматривалось совершение кражи неоднократно. Согласно примечанию 3 к данной статье неоднократным в ст. 158–166 УК РФ признавалось совершение преступления, если ему предшествовало совершение одного или более преступлений, предусмотренных этими статьями, а также ст. 209, 221, 226 и 229 УК РФ. Таким образом, законодатель расширил понятие неоднократности преступлений, для чего отнес к числу неоднократных не только деяния, предусмотренные той же статьей и частью статьи Особенной части УК РФ, но и деяния, предусмотренные различными статьями УК РФ, имеющие общий родовой объект (определялось в прим. 3 к ст. 158 УК РФ). Соответственно, в ч. 3 ст. 16 УК РФ содержалось правило, согласно которому в случаях, когда неоднократность преступлений предусмотрена УК РФ в качестве обстоятельства, влекущего за собой более строгое наказание, совершенные лицом преступления квалифицируются по соответствующей части статьи УК РФ, предусматривающей наказание за неоднократность преступлений. Таким образом, уголовно-правовое значение неоднократности преступлений состояло в том, что она, во-первых, предусматривалась уголовным законом в виде обстоятельства, отягчающего наказание, назначаемого в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ (п. «а» ч. 1 ст. 63); во-вторых, являлась квалифицирующим признаком в ряде составов преступлений, что влекло более строгое наказание, предусмотренное в соответствующей статье Особенной части УК РФ. Совокупностью преступлений признавалось совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями или частями статьи УК РФ, ни за одно из которых лицо не было осуждено (ч. 1 ст. 17 УК РФ). Однако в определенных случаях неоднократность и совокупность преступлений определенным образом «пересекались», создавая тем самым искусственную конструкцию, сочетающую обе формы множественности. Например, в случае совершения нескольких разнородных преступлений, подпадающих под понятие неоднократности преступлений, все содеянное (и первое, и последующие преступления, составы которых могли и не содержать признака неоднократности) квалифицировалось по той части статьи, которая предусматривала наказание за неоднократное совершение преступления (например, п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ), и одновременно – по совокупности соответствующих преступлений. Тем самым получалось, что закон дважды усиливал ответственность за совершенные деяния, что противоречило принципу справедливости и в дальнейшем послужило основанием для отмены ст. 16 УК РФ[246].
Что касается рецидива преступлений, в ряде норм Особенной части УК РФ устанавливалось более строгое наказание за совершение соответствующего преступления лицом, ранее судимым за аналогичные или иные преступления. Так, в п. «в» ч. 3 чт. 158 УК РФ предусматривалось совершение кражи лицом, ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство. Согласно примечанию 4 к данной статье, лицом, ранее судимым за хищение либо вымогательство, в статьях настоящей главы, а также в других статьях УК РФ признается лицо, имеющее судимость за одно или несколько преступлений, предусмотренных ст. 158–164, 209, 221, 226 и 229 настоящего Кодекса. В рассматриваемый период, наряду с традиционным определением форм множественности преступлений, существовали и иные взгляды по данному вопросу. Так, по мнению Ю. А. Красикова, основанием для выделения форм множественности преступлений может быть структура общественно опасных и противоправных деяний, которая характеризуется либо единым деянием с разнородными или несколькими последствиями, обусловливающими наличие двух преступлений (идеальная совокупность преступлений), либо многократность преступных деяний, когда каждое из них изолировано и содержит признаки самостоятельного преступления (повторность). Это позволяет выделить две формы множественности (родовые понятия): идеальную совокупность преступлений и повторность преступлений. В свою очередь, эти формы множественности преступлений проявляются в различных видах, которые предусмотрены Общей и Особенной частями Уголовного кодекса. Повторность, предусмотренная Общей частью УК РФ, включает в себя такие виды, как неоднократность, рецидив преступлений и реальная совокупность преступлений. Повторность, предусмотренная Особенной частью УК РФ, проявляется в неоднократности и специальном рецидиве преступлений, систематичности преступления, в совершении преступления в виде промысла[247].
Федеральный закон от 8 декабря 2003 г., исключив из УК РФ ст. 16 («Неоднократность преступлений»), одновременно внес изменения в редакцию ч. 1 ст. 17 УК РФ, существенно скорректировав понятие совокупности преступлений. Согласно ч. 1 ст. 17 УК РФ новой редакции совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части УК РФ в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание. В связи с изменением понятия совокупности преступлений изменились и правила квалификации данной формы множественности – все преступления, совершенные до осуждения лица, независимо от их характера, образуют совокупность преступлений.
В настоящее время многие ученые, исходя из действующего законодательства, выделяют две формы множественности преступлений: совокупность преступлений (ст. 17 УК РФ) и рецидив преступлений (ст. 18 УК РФ)[248]. Другие относят к институту множественности, наряду с указанными формами, еще и совокупность приговоров (ст. 70 УК РФ)[249]. Тем не менее вопрос о формах множественности преступлений в современной доктрине уголовного права остается дискуссионным. Например, Т. Г. Черненко, исходя из единого критерия классификации форм множественности преступлений – факта наличия или отсутствия судимости за преступления, образующие множественность, подразделяет ее на два вида: 1) множественность преступлений, где все преступные деяния совершены до осуждения за любое из них (множественность преступлений, не соединенная с предшествующим осуждением); 2) множественность преступлений, где последующее преступление совершается лицом, имеющим непогашенную судимость за ранее совершенное преступление (множественность преступлений, соединенная с предшествующим осуждением). Первый вид множественности проявляется в форме совокупности преступлений (идеальной и реальной). Множественность преступлений, соединенная с предшествующим осуждением, проявляется в двух формах: а) рецидив преступлений; б) совершение преступления лицом, имеющим судимость, при отсутствии признаков рецидива (эта форма множественности преступлений должна, по ее мнению, получить закрепление в рамках Общей части УК РФ).
С такой позицией не согласен В. П. Малков. Он полагает, что при различении форм множественности преступлений следует исходить не из юридического критерия (по одной или нескольким статьям УК квалифицируется содеянное, подвергалось лицо осуждению или нет), а социального – фактического поведения лица при совершении двух или более преступлений: сопряжено либо нет совершение множества преступных деяний с признаком их повторения. В этой связи он, как и ранее, выделяет две формы множественности: повторение преступлений и идеальную совокупность преступлений (не сопряженную с их повторением). В рамках формы множественности преступлений, проявляющейся в их повторении, он предлагает различать пять ее видов: 1) реальную совокупность преступлений; 2) совершение двух и более преступлений, предусматриваемых в статьях Особенной части УК РФ в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание; 3) рецидив преступлений; 4) совокупность приговоров; 5) совершение нового преступления лицом при наличии судимости, не учитываемой при признании рецидива[250].
Таким образом, обобщение доктринальных взглядов ученых по проблеме форм множественности преступлений позволяет выделить два основных подхода к ее решению. Одна группа ученых, основываясь на формально-юридическом критерии, выделяет лишь те формы множественности, которые прямо установлены законом (ст. 17, 18 УК РФ). Некоторые авторы расширяют данный критерий, относят к множественности и иные случаи совершения лицом нескольких преступлений, не подпадающих под указанные легальные формы, установленные законом (совокупность приговоров, случаи совершения нескольких преступлений лицом, имеющим судимость, при отсутствии признаков рецидива). Другая, менее многочисленная группа ученых, в решении данного вопроса исходит, прежде всего, из социального критерия, разделяя две принципиально различные формы множественности (сопряженные и не сопряженные с повторением преступлений). При таком подходе в одном ряду оказываются виды множественности, диаметрально противоположные по юридическому критерию (реальная совокупность и рецидив). В заключение отметим, что не все ученые разделяют позицию законодателя относительно декриминализации неоднократности преступлений. Многие указывают, что, несмотря на все недостатки, неоднократность поспешно выведена из института множественности преступлений[251]. Отмечается, что в итоге не просто упразднен институт неоднократности преступлений и скорректированы институты совокупности и рецидива преступлений, а были коренным образом изменены ориентиры, принципы, по которым законодатель классифицирует формы множественности преступлений.
Во-первых, при реформировании института множественности преступлений законодатель изменил сами критерии дифференциации форм множественности, поставив во главу угла не характер совершенных преступлений в их взаимосвязи (тождественность, однородность и разнородность деяний), а лишь правовое последствие, вытекающее из осуждения лица за предыдущее преступление (судимость), а также факт частичного отбытия осужденным назначенного наказания (совокупность приговоров). В то же время нельзя не учитывать, что тождественность и однородность совершаемых преступлений – это одно из свойств специального рецидива преступлений, порождающего криминальный профессионализм. Таким образом, произошло ослабление уголовно-правовых мер борьбы с рецидивной преступностью и ее наиболее опасной формой – профессиональной преступностью. Во-вторых, взяв за основу определения форм множественности преступлений число совершенных преступлений (количественный критерий) и единственное правовое последствие их совершения (судимость), законодатель, по сути, полностью отказался от учета особенностей субъекта преступления (кроме его возраста) и личности виновного, что не вполне согласуется с криминологическим учением о причинной обусловленности преступного поведения. Между тем в механизме преступного поведения личность преступника занимает не последнее место. Здесь проявляются не только особенности мотивации преступного поведения, но и стойкость преступных намерений, склонность к повторению определенных преступлений (специальному рецидиву). Вменение в таких случаях количества совершенных преступлений (в рамках совокупности как формы множественности) не отражает данную закономерность преступного поведения и в конечном счете не может в полной мере противостоять воспроизводству рецидива преступлений как легальной формы профессиональной преступности. В этой связи следует поддержать точку зрения ученых, которые предлагают воссоздать институт неоднократности преступлений в УК РФ.
Как уже отмечалось, уголовный закон содержит две основные формы множественности преступлений: совокупность преступлений (ст. 17 УК РФ) и рецидив преступлений (ст. 18 УК РФ). Различие между ними проводится исключительно по формальному критерию – наличию или отсутствию судимости. Институт совокупности преступлений включает в себя три нормы – ст. 17, ч. 3 ст. 65 и ст. 69 УК РФ. В ст. 17 УК РФ содержится определение данной формы множественности в целом (ч. 1) и одной из ее разновидностей – идеальной совокупности (ч. 2), а также закреплен один из видов конкуренции уголовно-правовых норм (общей и специальной нормы) и соответствующее ему коллизионное правило квалификации преступления (ч. 3). В ч. 3 ст. 65 УК РФ содержится отсылочное правило назначения наказания по совокупности преступлений при вердикте присяжных заседателей о снисхождении. Статья 69 УК РФ устанавливает особый порядок назначения наказания по совокупности преступлений. Отсюда у данной нормы двойственная природа: с одной стороны, она логически выводит правовые последствия данной формы множественности, с другой – устанавливает для случаев совокупности преступлений специальные правила назначения наказания (т. е. относится к институту наказания).
Прежде всего необходимо оценить природу данной формы множественности преступлений. Некоторые ученые полагают, что наличие в уголовном праве института совокупности преступлений объясняется тем, что «законодатель не может предвидеть те или иные комбинации повторения преступлений и, следовательно, не может определить степень их общественной опасности, а значит, не всегда способен определить вид и пределы уголовного наказания за ту или иную комбинацию множества преступных деяний. Очевидно, этим объясняется то, что по российскому уголовному законодательству наказание по совокупности преступлений определяется с учетом наказаний, назначенных за каждое отдельное преступление, входящее в эту совокупность»[252]. Однако исторический опыт регламентации данного института показывает, что законодателю как раз хорошо известны типовые комбинации повторения преступлений. Это наглядно демонстрируют законодательные конструкции данной формы множественности в УК РСФСР 1960 г. В то же время, стремясь усилить классические начала уголовного права, законодатель вполне сознательно исключил из закона такой типовой вид повторения преступления, как неоднократность (и ее разновидности), и тем самым придал этой форме множественности всеобъемлющий характер. По сути, она охватывает все возможные варианты «стечения» в деянии лица нескольких преступлений до его осуждения. Поэтому при квалификации совокупности преступлений и назначении наказания стали неизбежно проявляться различные юридические и сугубо технические (технологические) недочеты и коллизии данного института, поскольку он действительно не в состоянии адекватно отразить все своеобразие преступных посягательств и их правовых последствий.
Понятие совокупности преступлений закреплено непосредственно в уголовном законе. Согласно ч. 1 ст. 17 УК РФ совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части УК РФ в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание.
Прежде всего, определим наиболее общие признаки (свойства) совокупности преступлений, позволяющие отграничить ее от смежных институтов. Указанные признаки вытекают их общих признаков множественности и в то же время имеют специфическое преломление в совокупности преступлений.
Согласно закону первым общим признаком совокупности преступлений признается совершение лицом двух или более преступлений. Данный количественный признак характерен для всех форм множественности преступлений, однако при совокупности преступлений он приобретает качественное содержание. В связи с этим в механизме образования совокупности преступлений выделяется три источника (фактора) преступной активности: 1) повторение двух или более преступлений, т. е. их последовательное совершение через определенные промежутки времени; в этом случае преступления не имеют объективно-субъективной связи между собой; одно из преступлений не является составной частью (элементом) другого преступления, умысел виновного на совершение следующего преступления всякий раз возникает самостоятельно, вне связи с первым преступлением; 2) совершение двух или более преступлений одним действием (бездействием), т. е. одновременное посягательство на два и более основных объекта; в данном случае совершенные преступления причинно связаны между собой (одно из них как бы «вытекает» из другого, частично совпадая с ним по определенным признакам); виновный совершает оба деяния с единым умыслом, возникшим при посягательстве на один объект и реализованном в причинении вреда сразу обоим объектам; 3) совершение двух или более преступлений одновременно, но независимо друг от друга; в данном случае преступления как бы «наслаиваются» друг на друга, совпадая во времени и пространстве, однако сохраняя при этом свою самостоятельность. Во всех этих случаях в действиях виновного содержится два и более самостоятельных состава преступления. Данный признак совокупности преступлений является системообразующим (конструктивным), он позволяет выделить типовые проявления этой формы множественности при совершении нескольких преступлений, оценить их сравнительную общественную опасность и выработать соответствующие правила квалификации.
Другим общим признаком совокупности преступлений является наличие в каждом из совершенных преступлений самостоятельного состава преступления. Данный признак непосредственно вытекает из ч. 1 ст. 17 УК РФ, которая устанавливает, что при совокупности преступлений лицо несет уголовную ответственность за каждое совершенное преступление по соответствующей статье или части статьи настоящего Кодекса. Одна из особенностей проявления данного признака связана с характером совершенных преступлений. В этом плане выделяется совокупность тождественных, однородных и разнородных преступлений.
Тождественными признаются преступления, которые предусмотрены одной и той же статьей (ее частью, пунктом) Особенной части УК РФ. При данном виде совокупности квалификация осуществляется по одной и той же статье (части, пункту) УК РФ кратно количеству совершенных преступлений (эпизодов). Однако некоторыми специалистами данный метод квалификации признается нетехнологичным[253], затрудняющим применение закона на практике. Например, совершение нескольких краж с незаконным проникновением в жилище необходимо всякий раз квалифицировать по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ кратно числу эпизодов. Соответственно, суд должен вначале назначить наказание за каждое из совершенных преступлений в отдельности, и лишь затем – окончательное наказание (ч. 1 ст. 69 УК РФ). В этом проявляется одна из «издержек» исключения из уголовного закона неоднократности преступлений. Данный вид совокупности преступлений предполагает лишь один тип посягательства в рамках рассматриваемой формы – повторение.
Однородными являются преступления, которые посягают на один и тот же либо разные видовые (непосредственные) объекты, совершенные с одной формой вины, различающиеся главным образом по способу и предмету посягательства (потерпевшему). При данном виде совокупности все содеянное квалифицируется по различным статьям (частям, пунктам) Особенной части УК РФ. Примером может служить совершение мошенничества и присвоения или растраты с использованием лицом своего служебного положения, которые квалифицируются по ч. 3 ст. 159 и ч. 3 ст. 160 УК РФ. Данный вид совокупности преступлений также предполагает повторение посягательства. Однородные преступления часто содержат смежные составы преступлений, разграничение которых производится при вменении единичного преступления. Применительно к рассматриваемой проблеме часто возникают ситуации, когда однородные преступления могут перерастать друг в друга, т. е. менее опасное посягательство переходить в более опасное. Например, согласно п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 г. № «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое» если в ходе совершения кражи действия виновного обнаруживаются собственником или иным владельцем имущества либо другими лицами, однако виновный, сознавая это, продолжает совершать незаконное изъятие имущества или его удержание, содеянное следует квалифицировать как грабеж, а в случае применения насилия, опасного для жизни или здоровья, либо угрозы применения такого насилия – как разбой. Таким образом, совокупность преступлений в данном случае отсутствует и действия виновного квалифицируются как одно (единичное) преступление.
Разнородными признаются преступления, которые посягают на разные родовые и видовые (непосредственные) объекты, различающиеся главным образом по признакам объективной стороны, а иногда и субъекту. Иначе говоря, разнородными являются преступления, не относящиеся к тождественным или однородным посягательствам. При данном виде совокупности деяния также квалифицируются по различным статьям (частям, пунктам) Особенной части УК РФ. В качестве примера можно привести совершение сочетания самых различных преступлений (например, совершение изнасилования и убийства). Данный вид совокупности преступлений может выражаться как в их повторении, так и в единовременном посягательстве. Применительно к данному виду совокупности преступлений часто возникает проблема его отграничения от одной из разновидностей сложных единичных преступлений – составных преступлений. Данная ситуация прямо указана в уголовном законе в виде исключения из определения совокупности преступлений. Исходя из положений ч. 1 ст. 17 УК РФ, совокупность преступлений отсутствует в случаях, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части Кодекса в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание. В теории данную юридическую конструкцию часто называют «учтенной совокупностью преступлений».
В целом можно выделить следующие типичные варианты «учтенной совокупности», закрепленные в УК РФ.
1. Закон в качестве квалифицирующего признака предусматривает совершение преступления в отношении двух и более лиц, являющихся потерпевшими (п. «а» ч. 2 ст. 105, ч. 2 ст. 107, п. «б» ч. 3 ст. 111, п. «а» ч. 2 ст. 112, п. «а» ч. 2 ст. 117, ч. 2 ст. 121, ч. 3 ст. 122, п. «ж» ч. 2 ст. 126, п. «ж» ч. 2 ст. 127, п. «а» ч. 2 ст. 127.1, п. «а» ч. 2 ст. 127.2, п. «ж» ч. 2 ст. 206, п. «в» ч. 2 ст. 230, п. «б» ч. 2 ст. 335 УК РФ). Следует отметить, что до изменения редакции ч. 1 ст. 17 УК РФ подобные посягательства, например убийство двух или более лиц (п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ), квалифицировались как единичное преступление при условии, если действия виновного охватывались единым умыслом и были совершены, как правило, одновременно (п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 января 1999 г. № 1 «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)»[254]. Однако постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 3 апреля 2008 г. № 4 п. 5 указанного постановления от 27 января 1999 г. был изложен в новой редакции: «В соответствии с положениями ч. 1 ст. 17 УК РФ убийство двух или более лиц, совершенное одновременно или в разное время, не образует совокупности преступлений и подлежит квалификации по п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ, а при наличии к тому оснований также и по другим пунктам ч. 2 данной статьи, при условии, что ни за одно из этих убийств виновный ранее не был осужден»[255]. Таким образом, Пленум Верховного Суда лишь спустя четыре года установил новое правило квалификации данного преступления, до указанной даты сохранялось прежнее правило квалификации, имеющее более узкое содержание. Однако суды при разрешении конкретных уголовных дел исходили из положений ч. 1 ст. 17 УК РФ. Так, например, судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ изменила приговор суда первой инстанции по п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ в отношении С. и Г. с учетом изменений и дополнений, внесенных в УК РФ Федеральным законом от 8 декабря 2003 г., указав в определении, что, поскольку из УК РФ исключен признак неоднократности, убийство двух лиц должно быть квалифицировано не по п. «н» ч. 2 ст. 105, а по п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ[256].
Приведенная позиция Верховного Суда РФ нашла поддержку и в теории уголовного права. Так, некоторые авторы пишут по этому поводу: «Полагаем, если квалифицирующий признак “совершение преступления в отношении двух или более лиц” имеется в статье Особенной части УК РФ, то совершение двух и более соответствующих тождественных деяний одновременно, разновременно, объединенных либо не объединенных единым умыслом, должно квалифицироваться как единое составное преступление при условии, что указанные деяния юридически являются оконченными»[257].
2. Деяние, содержащее самостоятельный состав преступления, является способом совершения другого, более тяжкого преступления. Например, в п. «б» ч. 2 ст. 131 УК РФ предусмотрено совершение изнасилования, соединенного с угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью. Данное деяние является самостоятельным преступлением (ст. 119 УК РФ). Однако в составе изнасилования соответствующая угроза является способом его совершения, влекущем более строгое наказание. Согласно п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 г. «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации», ответственность за изнасилование или совершение насильственных действий сексуального характера с применением угрозы убийством или причинением тяжкого вреда здоровью наступает лишь в случаях, если такая угроза явилась средством преодоления сопротивления потерпевшего лица и имелись основания опасаться осуществления этой угрозы. При этом указанные действия охватывались диспозицией п. «в» ч. 2 ст. 131 и п. «в» ч. 2 ст. 132 УК РФ и дополнительной квалификации по ст. 119 УК РФ не требовали. Если угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью была выражена после изнасилования или совершения насильственных действий сексуального характера с той целью, например, чтобы потерпевшее лицо никому не сообщило о случившемся, действия виновного лица при отсутствии квалифицирующих обстоятельств подлежат квалификации по ст. 119 УК РФ и по совокупности с ч. 1 ст. 131 УК РФ[258].
3. Деяние, содержащее самостоятельный состав преступления, предусмотрено в качестве преступного последствия другого, более тяжкого преступления. Например, в п. «б» ч. 3 ст. 131 УК РФ предусмотрено совершение изнасилования, повлекшее по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшей, заражение ее ВИЧ-инфекцией или иные тяжкие последствия. Пленум Верховного Суда РФ в указанном постановлении от 15 июня 2004 г. разъяснил, что неосторожное причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего лица при совершении изнасилования охватывается п. «б» ч. 3 ст. 131 УК РФ и дополнительной квалификации по другим статьям УК РФ не требует. Заражение потерпевшей ВИЧ-инфекцией также охватывается составом изнасилования и дополнительной квалификации по ст. 122 УК РФ не требует. Однако если при изнасиловании либо покушении на него потерпевшему лицу умышленно причиняется тяжкий вред здоровью, действия виновного лица квалифицируются по соответствующей части ст. 131 УК РФ и по совокупности с преступлением, предусмотренным ст. 111 УК РФ.
Во всех вышеприведенных случаях совершение одного преступления при осуществлении другого, более тяжкого преступления учтено законом в качестве квалифицирующего признака данного преступления.
Некоторые авторы также относят к случаям, подпадающим под исключение, содержащееся в ч. 1 ст. 17 УК РФ, совершение преступления, сопряженного с другим преступлением[259]. Речь идет о случаях, когда это обстоятельство предусмотрено в качестве квалифицирующего признака в норме Особенной части УК РФ. Так, в ч. 2 ст. 105 УК РФ предусмотрено совершение убийства, сопряженного с похищением человека (п. «в»), разбоем, вымогательством, бандитизмом (п. «з»), а также изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера (п. «к»). По мнению А. В. Корнеевой, совершение убийства, сопряженного с перечисленными преступлениями, следует квалифицировать не по совокупности убийства и любого из этих преступлений, а только по соответствующим пунктам ч. 2 ст. 105 УК РФ. Такой должна быть квалификация как при учтенной законодателем идеальной совокупности преступлений (например, насильник с целью подавления сопротивления жертвы убивает ее), так и при учтенной законодателем реальной совокупности преступлений (например, насильник после совершения полового сношения убивает жертву из мести за оказанное при изнасиловании сопротивление). В обоих случаях квалификация должна производиться лишь по п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ.
Однако Пленум Верховного Суда РФ в таких случаях исходит из необходимости квалификации убийства, сопряженного с другими преступлениями, по совокупности преступлений. Так, в п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)» указано: «Как сопряженное с разбоем, вымогательством или бандитизмом следует квалифицировать убийство в процессе совершения указанных преступлений. Содеянное в таких случаях квалифицируется по п. “з” ч. 2 ст. 105 УК РФ в совокупности со статьями УК, предусматривающими ответственность за разбой, вымогательство или бандитизм». В п. 13 данного постановления говорится: «Под убийством, сопряженным с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера, следует понимать убийство в процессе совершения указанных преступлений или с целью их сокрытия, а также совершенное, например, по мотивам мести за оказанное сопротивление при совершении этих преступлений. Учитывая, что при этом совершаются два самостоятельных преступления, содеянное следует квалифицировать по п. “к” ч. 2 ст. 105 УК РФ и, в зависимости от конкретных обстоятельств дела, по соответствующим частям ст. 131 или ст. 132 УК РФ» (аналогичное разъяснение содержится в п. 16 постановления «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 131 и 132 УК РФ»). Полагаем, что совершение в таких случаях квалифицированного убийства не охватывает «сопряженного» преступления и предполагает квалификацию по совокупности преступлений (реальной или идеальной).
Третьим общим признаком совокупности преступлений является отсутствие факта осуждения лица в отношении каждого из совершенных преступлений. Закон, определяя совокупность преступлений, прямо говорит о совершении двух или более преступлений, «ни за одно из которых лицо не было осуждено». Под осуждением понимается публичное порицание от имени государства деяния и лица, его совершившего, выраженное в обвинительном приговоре суда. Следовательно, совокупность преступлений предполагает, что два или более преступления совершаются до вынесения обвинительного приговора суда. В литературе обычно данный признак связывают с отсутствием у лица судимости за совершенные преступления. Между тем судимость как специфическое правовое последствие хотя и вытекает из факта осуждения лица, но не совпадает с ним. Согласно ч. 1 ст. 86 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Как мы видим, закон разделяет категории осуждения и судимости не только по содержанию, но и по времени их возникновения в правоотношении. Однако, на наш взгляд, совершение одного из двух преступлений после вынесения обвинительного приговора, включая период времени до его вступления в силу, образует рецидив преступлений при условии, что обвинительный приговор в дальнейшем вступит в законную силу. Его отмена, в данном случае вышестоящим судом, и оправдание лица исключает признание рецидива преступлений. Следует отметить, что в уголовно-правовой науке высказываются мнения о необходимости совершенствования положений ст. 17 УК РФ о совокупности преступлений. Так, в частности, Е. А. Борисенко указывает, что использование в ст. 17 УК РФ словосочетания «не было осуждено»[260] исключает из объема совокупности преступлений случаи совершения преступления после вынесения приговора, но до вступления его в законную силу. Такой вывод автор делает из анализа ч. 1 ст. 47 УПК РФ и ч. 4 ст. 86 УК РФ, согласно которым лицо считается осужденным с момента вынесения в отношении него обвинительного приговора суда, а судимым – с момента вступления его в законную силу. В связи с этим Е. А. Борисенко считает целесообразным заменить в ст. 17 УК РФ словосочетание «не было осуждено» на словосочетание «не имеет судимости», что позволит устранить вышеуказанную неопределенность и в полной мере реализовывать положения ч. 1 ст. 49 Конституции РФ, ст. 390 и 392 УПК РФ, ст. 189 УИК РФ. Закон также предусматривает ситуацию, когда после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, В этом случае применяются правила назначения наказания по совокупности преступлений (ч. 5 ст. 69 УК РФ), т. е. имеет место данная форма множественности. Таким образом, значение данного признака состоит в том, что он позволяет отграничить совокупность преступлений от другой формы множественности – рецидива.
Закон различает два вида совокупности преступлений: реальную совокупность и идеальную совокупность. Аналогичные виды совокупности преступлений выделяются и в теории уголовного права. Согласно ч. 2 ст. 17 УК РФ совокупностью преступлений признается и одно действие (бездействие), содержащее признаки преступлений, предусмотренных двумя или более статьями настоящего Кодекса. Этот вид совокупности в теории и на практике получил название «идеальная совокупность преступлений». Сопоставляя положения ч. 1 и ч. 2 ст. 17 УК РФ, можно сделать вывод, что в ч. 1 данной статьи, по сути, речь идет о реальной совокупности, поскольку осуждение лица за одно из преступлений при идеальной совокупности попросту невозможно. Некоторые авторы исходят из того, что ч. 2 ст. 17 УК РФ содержит исключение из правила ч. 1 данной статьи. Так, по мнению А. В. Корнеевой, «сама формулировка “признается и одно действие”, на наш взгляд, свидетельствует именно о том, что в ч. 2 ст. 17 УК изложено исключение из общего правила. Это исключение затрагивает лишь вопрос о количестве деяний, которые могут образовывать совокупность – одно или два (или более), и не затрагивает других характеристик совокупности преступлений, в частности того, что каждое из преступлений, входящих в совокупность, требует самостоятельной квалификации»[261]. Полагаем, что в данном случае нельзя говорить об исключении из общего правила, установленного в ч. 1 ст. 17 УК РФ, поскольку положения ч. 2 данной стати определенным образом дополняют и конкретизируют предписания ч. 1, поэтому все характеристики совокупности преступлений имеют одинаковое значение для обоих ее видов (в том числе и касающееся самостоятельной ответственности за каждое совершенное преступление).
Реальная совокупность – это совершение лицом самостоятельными действиями (бездействием) двух и более тождественных, однородных или разнородных преступлений.
Реальная совокупность имеет место, когда лицо совершает несколько последовательных посягательств, каждое из которых образует самостоятельный состав преступления. До 8 декабря 2003 г. реальную совокупность преступлений образовывали два или более преступления, предусмотренные различными статьями или частями статьи УК РФ, т. е. разнородные или однородные преступления. А. А. Пионтковский считал, что реальную совокупность могут составлять лишь разнородные преступления[262]. По ныне действующему УК РФ реальную совокупность могут образовывать любые преступления – не только разнородные и однородные, но и тождественные. Для реальной совокупности характерно разновременное совершение преступлений, причем разрыв по времени может быть от нескольких минут до нескольких лет (например, преступник после совершения кражи причинил вред потерпевшему, чтобы избежать задержания; при совершении разбойного нападения он использовал незаконно хранившийся у него длительное время пистолет).
Реальная совокупность преступлений возможна в случаях, когда лицо посягает на различные объекты (например, убийство и хищение чужого имущества в форме кражи), однородные объекты (например, убийство и причинение тяжкого вреда здоровью разным потерпевшим), на один и тот же объект (например, умышленное причинение легкого вреда здоровью, а спустя некоторое время – повторное причинение тяжкого вреда здоровью одному и тому же потерпевшему).
Идеальная совокупность выражается в совершении одного действия (бездействия), содержащего признаки преступлений, предусмотренных двумя или более статьями настоящего Кодекса.
В литературе высказано мнение, что идеальная совокупность имеет место тогда, когда единым действием (бездействием) субъект совершает два или более однородных или разнородных преступления, предусмотренных двумя или более статьями УК РФ[263]. Однако, на наш взгляд, в некоторых случаях возможно совершение и двух тождественных преступлений, при условии если одно из них является оконченным, а другое – неоконченным. Так, согласно п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)», убийство одного человека и покушение на убийство другого не может рассматриваться как оконченное преступление – убийство двух лиц. В таких случаях независимо от последовательности преступных действий содеянное следует квалифицировать по ч. 1 или ч. 2 ст. 105 и по ч. 3 ст. 30 и п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Однако, по мнению некоторых авторов[264], квалификация подобных случаев должна производиться в соответствии с направленностью умысла как покушение на убийство двух лиц (ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ), т. е. не образовывать идеальной совокупности тождественных преступлений.
Единичность действия и характер совершаемых преступлений при идеальной совокупности отграничивают ее от реальной совокупности преступления. Идеальная совокупность преступлений возможна с причинением вреда: 1) двум одинаковым непосредственным объектам (например, преступник стреляет в жертву, но промахивается и попадает в другого человека, от чего тот умирает – здесь имеют место покушение на убийство и причинение смерти по неосторожности; в данном случае важная роль отводится субъективной стороне преступления; 2) двум разным непосредственным объектам в рамках одного родового объекта (например, тем же выстрелом причиняется не смерть, а тяжкий вред здоровью); 3) разным родовым и непосредственным объектам (например, при хулиганстве виновный причиняет вред общественному порядку и собственности).